Note controcorrente sulla sanzionabilità dell'abuso del diritto

La distinzione tra abuso ed elusione non ha sostanza giuridica. Per il diritto esiste l’abuso: l’elusione altro non è che abuso e le fattispecie indicate nell’art. 37-bis non rappresentano che forme di abuso preselezionate dal legislatore in ragione della loro più frequente realizzazione. La legge delega per la riforma fiscale non affronta di petto la questione sulla sanzionabilità, salvo richiedere al legislatore delegato di individuare i “confini tra le fattispecie di elusione e quelle di evasione fiscale e le relative conseguenze sanzionatorie”. Si tratta di una disposizione molto vaga, declinabile dal Governo con amplissimi margini di discrezionalità. Nulla dice su quali criteri si deve radicare quella distinzione, e nulla dice su quale delle due fattispecie (elusione ed evasione) esige una risposta punitiva più rigorosa dell’altra o una risposta di diversa matrice (penale o amministrativa), o quale delle due deve andare esente da sanzione. Le risposte stanno nei princìpi.