Il restyling del delitto di indebita compensazione ad opera del D.lgs. n. 87/2024 nel segno di un’opinabile continuità con il diritto vivente

With Legislative Decree No. 87 of 14 June 2024, enacted under enabling Law No. 111 of 9 August 2023 for fiscal reform, letters g‑quater) and g‑quinquies) were added to Article 1 of D.lgs. 74/2000, introducing the new definitions of “non‑existent credits” and “credits not due,” relevant for the offence provisions in Article 10‑quater, paragraphs 2 and 1 respectively. Given the increasing frequency of tax‑authority disputes concerning the improper offsetting of certain tax credits – notably those for R&D investments – a surge in the application of this offence is foreseeable, particularly for cases involving the offset of non‑existent credits. This is attributable to the unsatisfactory recalibration of the two definitions: there is insufficient emphasis on the principle of subsidiarity, and the scope of “non‑existence” has been excessively broadened. Specifically, the reform reintroduces – albeit controversially – a judicially established equivalence between the outright non‑existence of a credit, whether or not accompanied by fraudulent behavior, and the mere absence of any one of its constitutive requirements.

Con il D.lgs. 14 giugno 2024, n. 87, emanato in attuazione della legge delega 9 agosto 2023 n. 111 per la riforma fiscale, si è provveduto ad inserire, all’art. 1 D.lgs. n. 74/2000, le lett. g-quater) e g-quinquies), contenenti le nuove definizioni di crediti inesistenti e di crediti non spettanti, rilevanti ai fini della possibile integrazione dei delitti, rispettivamente disciplinati all’art 10 quater, comma secondo e comma primo, D.lgs. n. 74/2000. Stante la sempre più diffusa contestazione, in sede tributaria, dell’indebita compensazione di talune tipologie di crediti di imposta – tra cui, in particolare, quelli per investimenti effettuati in attività di ricerca e sviluppo – è facilmente prevedibile un picco applicativo della fattispecie sopra richiamata nella sola parte in cui sanziona l’opposizione in compensazione di crediti inesistenti. E ciò in ragione di una rimodulazione delle due nozioni del tutto insoddisfacente, sia quanto alla ancora inadeguata valorizzazione del principio di sussidiarietà; sia quanto al sovradimensionamento della categoria della inesistenza, a seguito della riproposta – perché già invalsa in giurisprudenza – ma pur sempre censurabile equiparazione tra insussistenza tout court del credito, sorretta o meno da contegni fraudolenti, e carenza anche di uno soltanto dei suoi requisiti costitutivi.